论“对赌协议”的本质

    对赌协议（Earn-Out Agreement）是一种商业合同，通常在股权交易或企业并购中使用。其本质涉及买方和卖方之间的协议，以确定和分配未来的收益或支付，通常基于特定的业绩目标或条件的达成，本质是经济行为，是市场经济的产物。

对于大陆来说，“对赌”是国外投资机构引进的产物，由于大陆还不是完全的市场经济，再加上一个“赌”字，让人容易想起“黄赌毒”，是被打击的对象，以至于诸多“对赌协议”被司法机关以违反“公序良俗”认定为无效。这种现象一方面是大陆对这一经济行为的误解，同时也反映了计划经济思维模式依然影响巨大。本文从根本入手，跳出思维模式的禁锢，从本质出发对“对赌协议”这一商业行为论述，希望普及正确认知。以下是对赌协议的本质要素：

1、业绩关联性：对赌协议的本质在于将交易的成功与未来的业绩相关联。协议通常规定了一些特定的业绩指标，如销售收入、利润、市场份额等，作为决定未来支付或收益的依据。

2、风险共担：对赌协议使买方和卖方共同承担交易风险。如果业绩目标达不到，卖方可能无法获得全额收益，而买方则不必支付全部金额。这种安排鼓励卖方继续努力推动被收购企业的业绩增长。

3、未来支付或收益：对赌协议规定了未来的支付或收益方式。这可以是额外的款项支付给卖方，也可以是股权或股权期权的发行。未来支付通常与业绩目标的达成程度成正比。

4、确定条件：协议明确定义了业绩目标以及如何测量和验证这些目标的达成。这些条件必须清晰、具体和可衡量，以防止争议和歧义。

5、时间框架：对赌协议通常规定了业绩目标的实现时间框架，即达成目标的截止日期。这有助于确保协议的有效实施，并防止无限期拖延支付或收益的情况。

6、合同约束力：对赌协议是一种法律约束力的合同，双方必须遵守合同规定。协议通常包括违约和争议解决机制，以处理可能出现的问题。

7、双方利益平衡：对赌协议的本质在于在买方和卖方之间建立平衡的利益，以确保双方都有动力合作，以实现交易的成功。

8、合法性：对赌协议必须合法合规。它不应违反任何法律或法规，否则合同的效力可能受到质疑。

   总之，对赌协议是一种“博弈”在商业行为的运用，本质在于将业绩目标与交易结果直接相关联，以在股权交易或企业并购中共享风险和奖励。这种协议可以为买方提供更多的信心，因为他们只有在特定的业绩条件达成后才需要支付额外费用，同时也为卖方提供了潜在的机会，在实现业绩目标后获得额外的回报。协议的具体条款会根据交易的性质和各方的谈判而有所不同。